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注：以下考点详解和练习题源自法大法考《通用教材》。

刑法的时间效力

01 知识点详解

【相关法条】

第 12 条 【从旧兼从轻】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。

本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

（一）从旧兼从轻的含义和适用方法

1.“从旧兼从轻”适用于未决案（未作出生效判决的案件）。对于正在审理或者判决未生效的案件，适用“从旧兼从轻”原则。已经作出的生效判决二审已终审、一审上诉期满的案件，仍继续有效；按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律（《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》第 10条）；如被重审的一审、二审当时的刑法规定较轻，适用当时刑法。

2.“旧法”“新法”的含义。

(1)“旧法”指行为时有效的刑法（不是专指 1979 年旧刑法）;“新法”指审判时有效的刑法，包括刑法修正案修正后有效的刑法。

(2)数行为组成一个制度（如累犯、数罪并罚）的，以最后一次犯罪行为时有效的刑法为行为时法（“旧法”）。

(3)对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪的，适用行为终了时、最后一次犯罪行为时的法。如果之前刑法是轻法，则可酌情从轻（《最高人民检察院关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》）。

3.“从旧兼从轻”的基本含义是：对于一些行为适用刑法时，原则上应当适用行为时有效的刑法（旧法）；但是，当适用审判时有效的刑法（新法），对被告人更有利时（轻法），应当适用审判时有效的刑法（轻法）。

4.重法、轻法的比较：

(1)认为行为无罪的法是轻法，认为行为有罪的法是重法。

(2)都认为行为有罪，有不同档法定刑幅度的，比较该行为对应的特定的法定刑档次；法定最高刑高者为重法。

(3)如法定最高刑相同，则法定最低刑高者为重法（《最高人民法院关于适用刑法第十二条几个问题的解释》）。

(4)改变犯罪的构成要件使犯罪成立更为容易的，为重法。

☆5. 适用“从旧兼从轻”原则的一般步骤

第一步，判断案件依“旧法”（行为之时的刑法）如何定罪量刑；

第二步，判断案件依“新法”（审判之时的刑法）如何定罪量刑；

第三步，比较两种结果的轻重。谁轻就适用谁，结果一样适用旧法。

（二）刑法修正案的时间效力

刑法修正案属于刑法。对于行为人在刑法修正案生效之前实施犯罪行为，而在生效之后审判的案件，是适用新修正案还是修正之前的刑法，原则上按前述“从旧兼从轻”的一般步骤按三步判断：先看行为（修正前）刑法如何定罪量刑，再看审判时（修正后）刑法如何定罪量刑，最后比较轻重。

02 真金题带练

（2021回忆版多选）2021 年2 月28 日晚上 11 时，甲从其所住三楼上朝楼下扔了4袋垃圾。正好砸在自家汽车上。如现在进行审理，关于甲的行为性质，以下说法错误的是？

A.三楼不属于高空，即使甲的行为发生在《刑法修正案（十一）》实施之后，甲也不构成高空抛物罪

B.甲扔的垃圾砸在自家汽车上，没有危害公共安全，即使甲的行为发生在《刑法修正案（十一）》实施之后，甲也不构成高空抛物罪

C.甲的行为发生在《刑法修正案（十一）》实施之前，不成立以危险方法危害公共安全罪。根据从旧兼从轻原则，甲不成立犯罪

D. 甲的行为发生在《刑法修正案（十一）》实施之前，成立以危险方法危害公共安全罪，根据从旧兼从轻原则，甲构成高空抛物罪

【参考答案】

ABD。